框架秩序下的國家權力—公法學術論文集

序言

這本學術論文集所收錄的文章，雖然各有不同的處理議題，牽涉不同的子領域，但至少可以回溯到一個共同的理論源頭，就是Hans Kelsen的框架（Rahmen）觀點帶來的啟發。我對框架理論的興趣，起始於2007年研究Karl Larenz新黑格爾主義方法論時的初步領會。經由思考Kelsen與Larenz的比對，我開始萌生對Kelsen的框架秩序觀點進一步研究的嚮往，尤其對框架理論能否及如何有效運用在當代法律疑難雜症充滿好奇。因此，從2009年開始，我嘗試從「法作為授權框架」、而非主流見解所持「法作為被預設之實體決定」的觀察角度出發，重新思考行政法上「不確定法律概念」的制度意義，連帶對憲法基本權利的拘束功能、法律明確性原則、立法形成空間及判斷餘地的司法審查等問題，展開系統性的反省。這一系列的研究成果，一方面證明了框架理論對行政法及憲法相關問題的解析能力，另一方面也促使我想把框架理論「非內容導向」的思考模式，更進一步運用在國際法規範的解釋，以及釐清國際法、歐盟法與國內法彼此之間的關係上。以上簡短說明適足以顯示：作為應用框架理論的初步成果，本書並不意味著我的「框架旅程」已告一段落，反而是順理成章構成了我進行下一階段相關研究的論述基礎。

對我而言，框架理論之所以能有如此歷久彌新的魅力，並不是因為它創造了乍聽之下多麼新穎而不為人所熟知的語詞，更不是因為Kelsen的名號夠響亮，而是因為它背後始終存在一種以自由為本的信念。正因如此，框架秩序導向的思考，不僅在德國公法學界長久以來習慣訴諸實質化（Materialisierung）的發展環境下，有助於指出許多問題的盲點；對於「自由」的意義在許多領域層面都越來越容易遭受漠視、誤解甚至扭曲的台灣現狀來說，更應該多少具有提醒與啟發的作用。知名舞蹈家許芳宜在她的自傳「不怕我和世界不一樣」中曾說：「有了規矩和形式，才有自由。」框架理論的實踐障礙並不在於它太過艱澀難懂，而在於它所預設的自由、多元和法治，許多人雖不至於明言反對，在現實生活中卻往往因為與自身利益相衝突而不願意接受。

本書能順利出版，要感謝新學林出版社林靜妙小姐，以及助理李孟哲先生與張之萍小姐，協助繁瑣的排版、校對工作。此外要特別感謝我的父母親。他們的愛與關懷給了我最大的自由，做自己喜歡的事，進而有幸深刻體會知識的樂趣。

黃舒芃
2013年8月1日謹誌於台北